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국내 미등록 특허권 사용료의 국내원천소득 해당 여부와 한미조세협약상 사용의 의미
대법원 2025. 9. 18. 선고 2021두59908 전원합의체 판결
사건명: 경정거부처분취소
쟁점
국외에만 등록되고 국내에는 등록되지 아니한 특허권의 대상 기술이 국내에서 사용된 경우, 그 사용료는 한미조세협약과 구 법인세법상 국내원천소득에 해당합니까?
판단
대법원은 구 법인세법 제93조 제8호 단서 후문의 사용을 특허권 자체가 아니라 특허기술의 사용으로 보아야 하고, 이 조항은 한미조세협약의 문맥에 반하지 않는다고 판단했습니다. 따라서 국내 미등록 특허권의 특허기술이 국내에서 사용되었다면 그 사용료는 국내원천소득이며, 이와 다른 종전 판례는 변경되었습니다.
판결요지 원문
따라서 국내 미등록 특허권의 특허기술이 국내에서 사용되었다면 그 대가인 사용료소득은 국내원천소득에 해당한다.
결론
파기환송 판결문이 밝힘
원심판결을 파기하고, 사건을 수원고등법원에 환송한다.
판단 기준의 형태
요건 제시 판결문이 밝힘
그 특허권의 대상이 되는 제조방법·기술·정보 등을 사용한다는 의미로 보아야 하는지 여부(적극)
판단 요소
- 독점적 효력을 가지는 특허권 자체를 사용하는 것이 아니라
- 국내 미등록 특허권의 특허기술이 국내에서 사용되었다면
- 무형자산 일체에 총체적·포괄적으로 조응하는 개념이다
- 특허권 속지주의는 특허기술의 국내 사용이 국내에서 국외 특허권자에 대한 특허침해행위가 되지 않는다는 것을 의미할 뿐
선례 관계
판례 변경 판결문이 밝힘
대법원 1992. 5. 12. 선고 91누6887 판결(공1992, 1905)(변경)
참조판례
대법원 1992. 5. 12. 선고 91누6887 판결(공1992, 1905)(변경), 대법원 2000. 1. 21. 선고 97누11065 판결(공2000상, 514), 대법원 2007. 9. 7. 선고 2005두8641 판결(변경), 대법원 2014. 11. 27. 선고 2012두18356 판결(공2015상, 63)(변경), 대법원 2014. 12. 11. 선고 2013두9670 판결(변경), 대법원 2018. 10. 30. 선고 2013다61381 전원합의체 판결(공2018하, 2317), 대법원 2018. 12. 27. 선고 2016두42883 판결(공2019상, 409)(변경), 대법원 2022. 2. 10. 선고 2018두36592 판결(공2022상, 573)(변경), 대법원 2022. 2. 10. 선고 2019두50946 판결(공2022상, 578)(변경), 대법원 2022. 2. 24. 선고 2019두47100 판결(변경)
증명 책임
언급 없음 판결문에 없음
남은 물음과 재검토 조건
전 세계 라이선스 계약에서 지급된 사용료 가운데 특허기술의 국내 제조·판매 등 사실상 사용에 대한 대가 부분은 어떤 기준으로 구분하여 산정합니까?
구 법인세법 제93조 제8호에 해당하는 현행 규정이나 한미조세협약의 사용료 조항이 개정되면 이 판독을 다시 확인합니다.
교차 계열 AI 독립 판독 및 축별 대조
8개 축 중 7개 축 일치 GPT-6 Astra (OpenAI, codex CLI) · 2026-10-16
다른 계열 AI(GPT-6 Astra)가 1차 판독을 보지 않고 원문만 읽은 독립 판독과 대조한 결과 8개 축 중 7개 축이 일치했고, 제5축(판단 요소)에서 읽기가 갈렸습니다.
제5축(판단 요소): 1차 판독 "독점적 효력을 가지는 특허권 자체를 사용하는 것이 아니라 / 국내 미등록 특허권의 특허기술이 국내에서 사용되었다면 / 무형자산 일체에 총체적·포괄적으로 조응하는 개념이다 / 특허권 속지주의는 특허기술의 국내 사용이 국내에서 국외 특허권자에 대한 특허침해행위가 되지 않는다는 것을 의미할 뿐" vs 독립 판독 "한미조세협약은 ‘사용’의 의미를 별도로 정의하고 있지 않다. / 조세가 결정되는 체약국인 우리나라의 법 / 한미조세협약의 조항 문언이나 조약 관련 합의, 교섭 기록 및 체결 시의 사정 / 무형자산의 내용을 이루는 기술이나 정보 등의 ‘사용’ / 특허권 속지주의"
특허기술의 사용과 속지주의는 겹치지만, 1차 판독은 국내 사용과 무형자산에 공통된 사용 개념을 강조하고 독립 판독은 협약의 정의 부재, 국내법 적용, 조약 해석 자료를 강조한다.
따라서 국내 미등록 특허권의 특허기술이 국내에서 사용되었다면 그 대가인 사용료소득은 국내원천소득에 해당한다.원 응답과 대조 기록: 실행 조건 · 블라인드 판독 원본(JSONL) · 축별 대조 원본(JSONL) · SHA-256 목록(JSON)
심급별 판단 구조 및 선례 적용 범위(Distinguishing)
원심 판단과 대법원 법리의 대조
심급별 쟁점 배경: 원심은 이 사건 사용료가 국내 미등록 특허권에 대한 것이라는 이유만으로, 그 특허기술이 국내에서의 제조·판매 등에 사실상 사용되었는지를 살피지 아니한 채 곧바로 국내원천소득에 해당하지 않는다고 판단하였다.
대법원의 판단 기준: 대법원은 전원합의체로 특허권 속지주의에 기초한 종전 판례를 변경하고, 사용료가 특허기술을 국내 제조·판매 등에 사실상 사용한 대가라면 국내원천소득에 해당한다고 보아, 사실상 사용 여부를 심리하지 않은 원심을 법리오해와 심리미진을 이유로 파기환송하였다.
선례 적용 시 구별할 사안의 경계(Distinguishing)
- 지급된 사용료가 국내 제조·판매 등과 무관하게 국외에서의 특허기술 사용이나 국외 소송 종료만을 대가로 한 것으로 확인되는 경우
- 한미조세협약이 아닌 다른 조세조약이 적용되고 그 조약의 문맥이나 사용료 원천 규정이 다른 경우
- 2015. 12. 15. 개정 이후의 법인세법이 적용되어 규정 문언이 달라진 사안
기록 대조 및 검토 사항
같은 결론을 주장하기 전에 계약의 체결 경위와 대가의 실질상 특허기술이 국내 제조·판매 등에 실제로 사용되었는지, 사용료 중 국내 사용분을 특정할 수 있는지 먼저 확인해야 합니다.
판결 원문 발췌
판시사항
국외에 등록되었으나 국내에 등록되지 아니한 특허권의 대상이 되는 제조방법·기술·정보 등이 국내에서 사용된 경우, 그 대가인 사용료소득이 국내원천소득에 해당하는지 여부(적극) / 이때 적용되는 법규(=구 법인세법 제93조 제8호 단서 후문) 및 여기서 ‘사용’은 독점적 효력을 가지는 특허권 자체를 사용하는 것이 아니라 그 특허권의 대상이 되는 제조방법·기술·정보 등을 사용한다는 의미로 보아야 하는지 여부(적극)
판결요지
[다수의견] 대한민국과 미합중국간의 소득에 관한 조세의 이중과세 회피와 탈세방지 및 국제무역과 투자의 증진을 위한 협약(이하 ‘한미조세협약’이라 한다)은 구 법인세법(2015. 12. 15. 법률 제13555호로 개정되기 전의 것, 이하 같다) 제93조 제8호에서 규정하는 ‘사용지를 기준으로 하여 사용료소득의 국내원천소득 해당 여부를 규정하고 있는 이중과세 방지협약’에 해당한다. 한미조세협약에 따른 ‘사용지’를 확정하려면 먼저 ‘사용’의 의미를 명확히 할 필요가 있다. 그런데 한미조세협약은 ‘사용’의 의미를 별도로 정의하고 있지 않다. 그러므로 한미조세협약 제2조 제2항 전문에 따라 ‘사용’의 의미는 조세가 결정되는 체약국인 우리나라의 법에 따라 해석하여야 한다. 이와 관련하여 구 법인세법 제93조 제8호 단서 후문은 국외에 등록되었으나 국내에 등록되지 아니한 특허권(이하 ‘국내 미등록 특허권’이라 한다)이 국내 제조·판매 등에 사용된 경우에는 국내 등록 여부에 관계없이 국내에서 사용된 것으로 본다고 규정한다. 여기서 ‘사용’은 독점적 효력을 가지는 특허권 자체를 사용하는 것이 아니라 그 특허권의 대상이 되는 제조방법·기술·정보 등(이하 ‘특허기술’이라 한다)을 사용한다는 의미로 보아야 한다. 따라서 국내 미등록 특허권의 특허기술이 국내에서 사용되었다면 그 대가인 사용료소득은 국내원천소득에 해당한다. 한편 한미조세협약 제2조 제2항 전문은 협약에서 정의되지 아니한 용어는 조세가 결정되는 체약국의 법에 따른 의미를 가진다고 규정하면서도 한미조세협약의 문맥상 그 의미가 다르게 해석된다면 그 문맥에 따르도록 규정하고 있다. 대법원은 그동안 특허권 속지주의를 근거로, 한미조세협약 제6조 제3항, 제14조 제4항 제a호의 특허 ‘사용’은 특허권이 등록된 국가 내에서만 특허발명을 실시하는 형태로 이루어질 수 있을 뿐이어서 국내 미등록 특허권의 국내 사용이나 그 사용대가의 지급은 관념할 수 없으므로 구 법인세법 제93조 제8호 단서 후문은 한미조세협약의 문맥에 반한다고 판단하였다. 하지만 특허 ‘사용’의 의미를 이와 같이 해석할 만한 한미조세협약의 문맥은 찾기 어려우므로 구 법인세법 제93조 제8호 단서 후문이 한미조세협약의 문맥에 반한다고 볼 수 없다. 그렇다면 국내 미등록 특허권 관련 사용료소득의 국내원천소득 판단은 한미조세협약 제2조 제2항 전문에 규정된 원칙으로 돌아가, 조세가 결정되는 체약국인 우리나라의 구 법인세법 제93조 제8호 단서 후문에 따라야 하고, 여기서 ‘사용’은 특허권 자체를 사용하는 것이 아니라 특허기술을 사용한다는 의미로 보는 것이 타당하다. 구체적인 이유는 다음과 같다. ① 한미조세협약의 조항 문언이나 조약 관련 합의, 교섭 기록 및 체결 시의 사정, 나아가 조세조약에서의 ‘문맥’의 개념이나 범위에 관한 다양한 시각들까지 종합적으로 고려하여 한미조세협약의 문맥을 살펴보더라도, 국내 미등록 특허권의 국내 사용이나 그 사용대가 지급은 관념할 수 없다고 해석할 근거를 찾기 어렵다. ② 한미조세협약 제14조 제4항 제a호의 ‘사용’은 단지 ‘특허’에만 개별적으로 분리되어 조응하는 것이 아니라 이 조항에 제시된 무형자산 일체에 총체적·포괄적으로 조응하는 개념이다. 이러한 무형자산 일체에 공통적으로 적용될 수 있는 의미의 ‘사용’은 등록을 통하여 독점적 효력을 가지게 된 권리 자체의 ‘사용’이 아니라 무형자산의 내용을 이루는 기술이나 정보 등의 ‘사용’이다. ③ 특허권 속지주의는 특허기술의 국내 사용이 국내에서 국외 특허권자에 대한 특허침해행위가 되지 않는다는 것을 의미할 뿐, 그로부터 사용의 대상인 특허기술에 재산적 가치가 없어 그 사용대가를 지급하는 것을 상정할 수 없다는 논리가 도출되지는 않는다. [대법관 노태악, 대법관 이흥구, 대법관 이숙연의 반대의견] 대법원은 특허권 속지주의 원칙을 반영하여 1992년 이후 2022년에 이르기까지 한미조세협약 제14조 제4항 제a호 중 ‘특허의 사용’과 관련하여 이른바 ‘국내 미등록 특허권’의 ‘사용’을 ‘특허권 등록국에서의 수입·판매 등 특허발명의 실시’의 입장을 취하여 왔다. 그런데도 다수의견은 해당 기술을 제조·판매에 활용하는 ‘사실상 사용’의 입장에서 ‘국내 미등록 특허권’이라도 해당 기술을 국내에서 제조·판매에 활용하였다면 이는 구 법인세법 제93조 제8호 단서 후문에 따라 한미조세협약상 국내에서의 ‘특허의 사용’에 해당하고 그 사용료는 국내원천소득으로 보아야 하므로, 종전 판례는 변경되어야 한다는 것이다. 위와 같은 다수의견에 찬성할 수 없다. 한미조세협약의 문언이나 문맥, 목적 등과 아울러 사용료 발생의 근거가 되는 라이선스 등 계약의 체결 경위 및 이로써 추단되는 거래당사자의 의사 등을 종합하여 보면, ‘국내 미등록 특허권 사용료’는 한미조세협약 제6조 제3항, 제14조 제4항 제a호에서 말하는 ‘특허의 국내 사용에 대한 대가’로서 국내원천소득에 해당한다고 보기 어렵기 때문이다.
주문
원심판결을 파기하고, 사건을 수원고등법원에 환송한다.
참조조문
대한민국과 미합중국간의 소득에 관한 조세의 이중과세 회피와 탈세방지 및 국제무역과 투자의 증진을 위한 협약 제2조 제2항, 제6조 제3항, 제14조 제4항 제a호, 구 법인세법(2015. 12. 15. 법률 제13555호로 개정되기 전의 것) 제93조 제8호
판독 2026-10-16 · 교차 판독 2026-10-16. 인용 구절을 모두 판결 원문과 대조했습니다. 판결문이 한자로 쓴 가명은 한글 읽기(갑, 을, 병)로 옮기고, 한자 괄호 풀이는 뺐습니다.
인용한 구절이 모두 판결 원문과 한 글자씩 일치하는지 대조를 마친 기록만 싣고, 다른 계열 AI의 독립 판독으로 8개 축 전체를 교차 검증합니다. 두 계열 판독이 일치한 축과 판결문 문언의 초점에 따라 해석이 갈린 축을 모두 투명하게 공개합니다. 이 대장은 연구 기록이며, 법원에 대한 평가나 특정 사건에 대한 조언이 아닙니다.
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